【案情】

李某從2009年起進(jìn)入A企業(yè)工作，從事窗口服務(wù)工作，期間多次和企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)商議簽訂勞動(dòng)合同，并要求該企業(yè)為其購(gòu)買(mǎi)社保，該企業(yè)多次拒絕李某的要求。在該企業(yè)工作期間，除未簽訂勞動(dòng)合同及購(gòu)買(mǎi)社保外，李某的一切工資待遇與其他簽訂了合同的員工相同。2016年年底，李某再次提出要A企業(yè)與其簽訂勞動(dòng)合同并購(gòu)買(mǎi)社保，遭到拒絕，李某遂辭職不干，并要求A企業(yè)為其補(bǔ)繳社保，同時(shí)支付補(bǔ)償金。

【分歧】

關(guān)于本案例中李某可否要求A企業(yè)補(bǔ)繳社保、支付補(bǔ)償金，存在兩種不同觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，A企業(yè)不需為李某補(bǔ)繳社保，A企業(yè)和李某之間僅是勞務(wù)關(guān)系，而非勞動(dòng)關(guān)系，李某相當(dāng)于A企業(yè)的臨時(shí)工，李某從2009年至2016年底在A企業(yè)工作所獲的是勞務(wù)報(bào)酬，而并不是勞動(dòng)報(bào)酬，其所得不是以工資薪金形式獲取的。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，A企業(yè)需為李某補(bǔ)繳社保并支付補(bǔ)償金，李某和A企業(yè)雖未簽訂勞動(dòng)合同，但李某和A單位之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，同時(shí)也具有穩(wěn)定的、連續(xù)的勞動(dòng)人事關(guān)系，其所獲得的報(bào)酬是因受雇而取得的。

【分析】

筆者同意第二種觀點(diǎn)，主要理由如下：

首先，根據(jù)我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第十條規(guī)定：“建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。已建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起一個(gè)月內(nèi)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同。”第十四條規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿(mǎn)一年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。”李某與A企業(yè)已建立了勞動(dòng)關(guān)系，同時(shí)李某從2009年起至2016年年底一直在A企業(yè)工作，已滿(mǎn)一年的工作時(shí)間，應(yīng)當(dāng)視為李某與A企業(yè)已簽訂無(wú)固定期勞動(dòng)合同。

其次，根據(jù)我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第三十八條規(guī)定：“用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：（三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的。”根據(jù)我國(guó)《社會(huì)保險(xiǎn)法》第十條規(guī)定：“職工應(yīng)當(dāng)參加社會(huì)保險(xiǎn)，由用人單位和職工共同繳納基本保險(xiǎn)費(fèi)。”根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第十三條規(guī)定：“繳費(fèi)單位未按規(guī)定繳納和代扣社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動(dòng)保障行政部門(mén)或者稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期繳納；逾期仍不繳納的，除補(bǔ)繳欠繳數(shù)額外，從欠繳之日起，按日加收千分之二的滯納金。”用人單位必須為員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)，這是法律上的強(qiáng)制義務(wù)，而且是雙方的法定義務(wù)，勞動(dòng)關(guān)系的雙方對(duì)此不可協(xié)商變通。故李某辭職后仍可要求A企業(yè)為其補(bǔ)繳社保。

再次，根據(jù)我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第四十六條規(guī)定：“有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償：（一）勞動(dòng)者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動(dòng)合同的。”第八十二條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定不與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同之日起向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資。”根據(jù)我國(guó)《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第七條規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿(mǎn)一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，自用工之日起滿(mǎn)一個(gè)月的次日至滿(mǎn)一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿(mǎn)一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動(dòng)者訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。”

綜上所訴，李某在辭職之后，可要求A企業(yè)為其補(bǔ)繳社保，并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

（作者單位：江西省樂(lè)安縣人民法院）

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