因不想失業(yè)后斷繳社保，王某從上一家公司離職后立刻在網(wǎng)上找了一家可以代繳五險一金的店鋪為自己繼續(xù)繳納社保。離職三個月后，王某懷孕了，并于次年生下寶寶。生產(chǎn)后，她申領(lǐng)了4.3萬元生育津貼。2023年2月8日，松江區(qū)人民檢察院依法以涉嫌詐騙罪對王某、彭某提起公訴。相關(guān)公司的犯罪事實正在進一步調(diào)查之中。

違規(guī)辦理社會保險業(yè)務(wù)，以及騙取社會保險待遇或社會保險基金支出的，將被列入社會保險嚴重失信人名單。若涉及違規(guī)繳費的參保人員進而領(lǐng)取養(yǎng)老保險、工傷保險等社會保險待遇的，一經(jīng)查實，除了要清退違規(guī)繳費、退回已領(lǐng)取的待遇、影響個人信用外，還要受到行政處罰，構(gòu)成犯罪的，將被追究刑事責(zé)任。

有人問：如果不涉及偽造材料等詐騙行為，只是通過人事代理“代繳”，或是委托第三方公司“代繳”，勞務(wù)派遣公司“代繳”等，是否屬于違規(guī)辦理社保業(yè)務(wù)呢？

文 周斌 攝影 展翔

人事“代理”不是“代替”

根據(jù)《社會保險法》第五十七條和第五十八條第一款，為職工繳納社會保險費是用人單位的法定義務(wù)，用人單位應(yīng)當向其所在地的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)辦理社會保險登記，并應(yīng)當向其所在地的社會保險經(jīng)辦機構(gòu)為其職工繳納社會保險。社會保險登記實行屬地化管理，開戶和繳費都應(yīng)當是用人單位，即與勞動者建立勞動關(guān)系的用人單位。

只有一個例外：勞務(wù)派遣中滿足條件的用工單位可以“代替”用人單位繳納社保�！秳趧�(wù)派遣暫行規(guī)定》第十九條第二款：“勞務(wù)派遣單位未在用工單位所在地設(shè)立分支機構(gòu)的，由用工單位代勞務(wù)派遣單位為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，繳納社會保險費。”需注意，用工單位應(yīng)以其本單位名義為被派遣勞動者辦理參保手續(xù)，不能轉(zhuǎn)委托其他單位參加社會保險。

所謂“代繳”社保可分為兩種，一種是代理，即代理人以被代理人的名義繳納社保。另一種是代替，即第三方公司以本單位名義的名義繳納社保。

人事“代理”不是“代替”。《民法典》第一百六十二條：“代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發(fā)生效力。”正規(guī)的社保代理，應(yīng)是代理公司以被代理公司名義為職工繳納社保。如果哪家人事代理說可以“代替”用人單位繳納社保，那一定是在“豁胖”，你千萬不要相信。

第三方公司“代繳”不合法

一般而言，職工繳納社保應(yīng)以勞動關(guān)系的存續(xù)為前提。除前面提到的法律特別授權(quán)之外，由第三方公司代替用人單位繳納社保的行為不合法。即便第三方屬于關(guān)聯(lián)公司，亦屬于不同的用人單位主體，代繳社保的行為屬于轉(zhuǎn)移賬戶，改變繳費主體，應(yīng)認定為用人單位未依法為職工繳納社保。

由于社保帶有人身性質(zhì)，第三方雖代替用人單位繳納社保費用，但不能代替用人單位為勞動者申請相關(guān)社保待遇，而在賬戶名義上，卻又顯示用人單位并未為其職工繳納社會保險費。用人單位采用第三方代繳社保，導(dǎo)致員工無法享有社保待遇的，法院或判決由用人單位支付相關(guān)待遇。

如在一起工傷待遇爭議案中，根據(jù)《社會保險法》第四十一條“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險費，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險待遇”之規(guī)定，法院判決應(yīng)由用人單位承擔(dān)職工應(yīng)享受的所有工傷保險待遇。（湖北省武漢市中級人民法院民事判決書（2008）鄂01民終3245號）

除此之外，用人單位還可能賠償職工其他損失。代購實際上涉及買房、落戶、子女就學(xué)等。如周某與上海某公司曾就入職后的落戶事宜進行了相關(guān)申辦手續(xù)，但申請結(jié)果“未通過”，原因為該公司采用第三方代繳社保，導(dǎo)致用工主體與繳納社保主體不一致，從而被上海市學(xué)生事務(wù)中心否定資質(zhì)。上海市學(xué)生事務(wù)中心認可周某自身的積分達到落戶標準。最終法院判決公司應(yīng)賠償周某5萬元。（上海市第一中級人民法院民事判決書（2020）滬01民終3706號）

勞務(wù)派遣公司可否“代繳”？

勞務(wù)派遣公司是與勞動者建立勞動關(guān)系的用人單位，其為職工繳納社保是履行法定義務(wù)，并非所謂的“代繳”。但是對于跨地區(qū)勞務(wù)派遣的社會保險，法律還有其他規(guī)定。

根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第十八條，“勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，應(yīng)當在用工單位所在地為被派遣勞動者參加社會保險，按照用工單位所在地的規(guī)定繳納社會保險費，被派遣勞動者按照國家規(guī)定享受社會保險待遇。” 所謂“用工單位所在地”指的是用工單位注冊地而非勞動合同履行地（勞動者工作地）。

有這樣一件實例。上海某勞務(wù)派遣公司將戴女士派遣到注冊在廣州的某用工單位任促銷員（實際工作地點在上海），并在上海為她繳納了社保。后戴女士在上海工作期間發(fā)生了工傷。派遣公司向市社保中心提出申請，要求領(lǐng)取戴女士的勞動能力鑒定費和一次性傷殘補助金。

市社保中心經(jīng)審查認定，派遣公司應(yīng)在派遣戴女士工作的用工單位所在地（廣州）為其參加社保并按照法律規(guī)定享受社保待遇，遂作出不能辦理的處理意見。派遣公司不服，向法院提起訴訟。

法院認為，勞務(wù)派遣公司的主張與社會保險的法律法規(guī)和政策的現(xiàn)有規(guī)定相悖。市社保中心作為社會保險職能單位，也應(yīng)當及時糾正和處理不當?shù)膮⒈Ｐ袨�，保證社會保險事業(yè)的有序開展。最終判決駁回派遣公司的訴訟請求。

另經(jīng)勞動仲裁裁決，派遣公司支付戴女士一次性傷殘補助金54544元和一次性工傷醫(yī)療補助金81765元，用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。（上海市第三中級人民法院行政判決書（2017）滬03行終786號）

簡單講，就是在異地用工中，外地企業(yè)無法通過勞務(wù)派遣形式為員工在實際工作地點繳納社保。而員工的實際工作地與在繳納社保地不一致，又可能會對員工享受相關(guān)待遇包括落戶等造成不便。

目前最合規(guī)的做法，就是在員工實際工作地設(shè)立企業(yè)分支機構(gòu)。分支機構(gòu)作為用人單位主體，取得營業(yè)執(zhí)照并在當?shù)亻_設(shè)社保賬戶，與職工簽訂勞動合同并繳納社保。這樣可以滿足勞動合同主體、社保繳納主體、工資個稅主體相一致的要求。盡管企業(yè)可能要增加一點成本，考慮到總公司分公司如何結(jié)算等情況，但總歸比“野路子”要靠譜得多。

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